Можно ли выплатить дивиденды при отрицательных чистых активах

01 / 08Отрицательные чистые активы: дивиденды не объявляют и не платят

Отрицательная величина чистых активов означает, что обязательства общества превышают стоимость его активов. Для целей выплаты дивидендов это не абстрактный аналитический показатель, а прямое правовое препятствие: запрет из ст. 43 закона № 208-ФЗ применяется автоматически, потому что чистые активы заведомо меньше уставного капитала, резервного фонда и превышения ликвидационной стоимости размещённых привилегированных акций над их номиналом.

Запрет устроен двухступенчато. Сначала общество не вправе принять решение об объявлении дивидендов, если на день принятия решения чистые активы меньше указанных величин либо станут меньше в результате выплаты. Затем, если решение всё же было принято и обстоятельства ухудшились, общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды. Это две разные даты и две разные обязанности, и проверять соотношение нужно на каждой из них.

Отрицательные чистые активы сами по себе не являются основанием для вывода о банкротстве и не влекут автоматической ликвидации — этот подход закреплён в разъяснениях высшей судебной инстанции. Но на режим дивидендов это никак не влияет: пока чистые активы не восстановятся до необходимого уровня, распределение прибыли акционерам невозможно ни в каком размере.

• Решение об объявлении дивидендов при отрицательных чистых активах принимать нельзя
• Выплата уже объявленных дивидендов приостанавливается до прекращения обстоятельств
• Запрет действует независимо от наличия прибыли по данным отчётности
• Восстановление права на дивиденды происходит только после роста чистых активов

02 / 08Ст. 43 закона № 208-ФЗ: полный перечень оснований запрета

Пункт 1 ст. 43 закона № 208-ФЗ перечисляет ситуации, когда решение об объявлении дивидендов принимать нельзя. Помимо недостаточности чистых активов, среди них неполная оплата уставного капитала, невыкуп акций, которые должны быть выкуплены, и наличие признаков несостоятельности как на день решения, так и в результате выплаты дивидендов. Перечень не является закрытым: иные запреты могут устанавливаться федеральными законами.

Отдельное правило посвящено привилегированным акциям. Решение о выплате дивидендов по ним нельзя принимать, если чистые активы меньше уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определённой уставом ликвидационной стоимости размещённых привилегированных акций. Именно третья составляющая часто забывается: устав может предусматривать ликвидационную стоимость выше номинала, и её превышение увеличивает порог.

Для практики важно, что все перечисленные условия проверяются кумулятивно. Если хотя бы одно из них нарушено, решение собрания об объявлении дивидендов принимается при отсутствии необходимых условий, а общество не вправе исполнять такое решение. Отрицательные чистые активы означают, что нарушено первое же условие, и дальше проверять остальные нет смысла.

• Полная оплата уставного капитала к моменту решения
• Выкуп акций, подлежащих выкупу по требованиям акционеров
• Отсутствие признаков несостоятельности на день решения и после выплаты
• Чистые активы не меньше уставного капитала и резервного фонда
• Чистые активы не меньше превышения ликвидационной стоимости привилегированных акций
• Иные запреты, установленные федеральными законами

03 / 08Как рассчитать чистые активы на дату решения и на дату выплаты

Величина чистых активов определяется по Порядку, утверждённому приказом Минфина № 84н: как разница между активами, принимаемыми к расчёту, и обязательствами. Из активов исключается задолженность участников по взносам в уставный капитал, из обязательств — доходы будущих периодов, признанные в связи с государственной поддержкой и безвозмездным получением имущества. Остальные обязательства, включая начисленные дивиденды, уменьшают результат.

В формах отчётности, составленных по ФСБУ 4/2023, отдельной строки для доходов будущих периодов может не быть, поэтому расхожая формула «строка 1600 минус строки 1400 и 1500 плюс часть строки 1530» — это практический приём, а не текст приказа. Считать нужно по данным бухгалтерского учёта на конкретную дату, а не по последнему утверждённому балансу, если решение принимается позже.

Практический вывод: к общему собранию акционеров готовится справка-расчёт чистых активов на дату предполагаемого решения с расшифровкой актива и обязательств. Отдельно моделируется ситуация «после выплаты», чтобы проверить второе условие запрета. Такой документ полезен и совету директоров при подготовке рекомендаций, и впоследствии — при обосновании добросовестности действий органов управления.

04 / 08Решение принято, а чистые активы отрицательные: судьба объявленных дивидендов

Если решение об объявлении дивидендов всё же принято, но на день выплаты чистые активы меньше уставного капитала и резервного фонда либо станут меньше в результате выплаты, общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды. Обязанность платить не исчезает, она приостанавливается до прекращения обстоятельств, делающих выплату недопустимой. Как только препятствие устранено, общество обязано выплатить дивиденды акционерам.

Здесь и возникает основная сложность с отрицательными чистыми активами: восстановление обычно требует времени, а дивиденды, не полученные акционером, по истечении установленного срока восстанавливаются в составе нераспределённой прибыли общества. Уставом может быть предусмотрен более длительный срок обращения за неполученными дивидендами. То есть фактически акционер может так и не получить объявленную сумму.

Решение об объявлении дивидендов, принятое при отсутствии условий, предусмотренных законом, не подлежит исполнению и может быть оспорено. Если выплата всё же состоялась, у общества появляется основание требовать возмещения убытков с лиц, голосовавших за такое решение или подписавших документы на перечисление средств. Риск тем выше, что факт недостаточности чистых активов подтверждается объективными данными учёта.

• Решение об объявлении не исполняется до прекращения препятствия
• Невостребованные дивиденды восстанавливаются в составе нераспределённой прибыли
• Срок обращения за дивидендами может быть увеличен уставом
• Выплаченные вопреки запрету суммы рассматриваются как убытки общества

05 / 08Ответственность совета директоров и исполнительного органа

Ст. 71 закона № 208-ФЗ устанавливает, что члены совета директоров и лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, отвечают перед обществом за убытки, причинённые их виновными действиями, если иные основания не установлены законом. При этом не несут ответственности те, кто голосовал против решения, повлёкшего убытки, или не участвовал в голосовании. От ответственности освобождает и добросовестное незнание о неправомерности решения.

Именно совет директоров готовит рекомендации по размеру дивидендов, поэтому при отрицательных чистых активах любая положительная рекомендация — прямой риск. Голосование за неё при наличии справки-расчёта, показывающей отрицательную величину, практически исключает довод о добросовестном заблуждении. К ответственности могут быть привлечены и члены коллегиального исполнительного органа, и управляющая организация.

По общему правилу лицо, входящее в органы управления, действует добросовестно и разумно, пока не доказано иное, но именно на нём лежит бремя доказывания отсутствия вины при причинении убытков. Требование о возмещении вправе заявить само общество, а в предусмотренных законом случаях — акционеры. Отдельным основанием остаётся риск оспаривания решения и претензий со стороны акционеров, чьи дивиденды не были выплачены.

06 / 08Промежуточные дивиденды: когда проверять соотношение активов

Акционерное общество вправе принимать решение о выплате дивидендов по итогам квартала, полугодия, девяти месяцев и года. Каждое такое решение — самостоятельный юридический факт со своей датой проверки чистых активов. Если по итогам года ситуация ещё позволяла платить, это не значит, что запрет не сработает через полгода при промежуточной выплате.

Проверок минимум две: на день принятия решения и на день выплаты. Между ними может пройти несколько недель, за которые общество получит убыток, примет крупные обязательства или выплатит дивиденды по другому решению. Поэтому суммарный размер объявленных, но не выплаченных дивидендов необходимо учитывать в расчёте: начисленные дивиденды отражаются в составе обязательств и уменьшают чистые активы.

Для привилегированных акций добавляется третий элемент — превышение ликвидационной стоимости над номиналом, определённое уставом. Если устав устанавливает такую ликвидационную стоимость, порог для выплаты по привилегированным акциям выше, и при отрицательных чистых активах он не достигается тем более. Общество обязано проверять это до каждого объявления, а не один раз при утверждении устава.

07 / 08Как восстановить чистые активы и вернуть возможность платить дивиденды

Наиболее быстрый способ улучшить чистые активы без изменения уставного капитала и долей — вклад в имущество общества. Акционеры вправе внести его на основании решения общего собрания, и при соблюдении процедуры такие суммы не облагаются налогом на прибыль у получателя. Вклад увеличивает активы, но не меняет структуру капитала, поэтому для целей ст. 43 закона № 208-ФЗ он работает напрямую.

Прощение долга акционером — более рискованный вариант. Если отношения оформлены не как вклад в имущество, у общества может возникнуть налогооблагаемый доход, а правовая квалификация операции будет спорной. Для целей расчёта чистых активов прощение долга уменьшает обязательства, но налоговые последствия могут перекрыть выгоду, поэтому форму и документальное оформление выбирают осознанно.

Кроме того, на величину чистых активов влияют отказ от выплаты дивидендов при ухудшении ситуации, работа с дебиторской задолженностью, списание безнадёжных обязательств в установленном порядке и отказ от убыточных направлений деятельности. Увеличение уставного капитала само по себе задачу не решает: порог, с которым сравниваются чистые активы, растёт вместе с ним.

• Вклад в имущество по решению общего собрания акционеров
• Оформление вклада протоколом и платёжными документами
• Контроль налоговых последствий операции
• Сокращение обязательств и работа с дебиторской задолженностью
• Отказ от объявления дивидендов до восстановления показателя

08 / 08Практический порядок действий перед общим собранием

Начните с расчёта чистых активов на дату предполагаемого решения по данным бухгалтерского учёта. Подготовьте справку с расшифровкой активов и обязательств, исключите задолженность участников по взносам в уставный капитал и доходы будущих периодов от государственной поддержки и безвозмездного получения имущества. Отдельной строкой покажите, какой станет величина после выплаты дивидендов.

Если расчёт даёт отрицательный результат или результат ниже уставного капитала и резервного фонда, вопрос об объявлении дивидендов в повестку не включается. Совет директоров воздерживается от положительных рекомендаций, а в протоколе фиксируется основание — ст. 43 закона № 208-ФЗ. Такая фиксация защищает членов совета директоров при последующих спорах о возмещении убытков.

Если дивиденды уже объявлены, но препятствие возникло позднее, выплата приостанавливается с оформлением соответствующего решения. Параллельно готовится план восстановления чистых активов и оценивается, не срабатывают ли смежные обязанности: публикация сведений о чистых активах в Федресурсе, раздел о чистых активах в годовом отчёте, а при существенном снижении — уведомления в «Вестнике государственной регистрации» по ст. 35 закона № 208-ФЗ.

Публикация сведений о величине чистых активов в Федресурсе обязательна для всех акционерных обществ ежегодно, независимо от соотношения с уставным капиталом. Срок — три рабочих дня, на практике его отсчитывают от подписания годовой отчётности; публикует само общество за подписью руководителя. Нарушение срока или отсутствие публикации влекут административную ответственность по ст. 14.25 КоАП.

• Рассчитать чистые активы на дату решения и на дату выплаты
• Подготовить справку-расчёт с расшифровкой статей
• Не включать вопрос о дивидендах при отрицательном результате
• Зафиксировать в протоколе правовое основание отказа
• Приостановить выплату объявленных дивидендов при ухудшении показателя
• Обеспечить публикацию сведений о чистых активах в Федресурсе